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关于当事人的约定及其效力,下列哪些表述是错误的?

2021-07-22 14:49:16 来源:中公法考整理   

一、基本原则多项选择题

1.当事人可对某些诉讼事项进行约定,法院应尊重合法有效的约定。关于当事人的约定及其效力,下列哪些表述是错误的?(2014-3-79.多)

A.当事人约定"合同是否履行无法证明时,应以甲方主张的事实为准",法院应根据该约定分配证明责任

B.当事人在诉讼和解中约定"原告撤诉后不得以相同的事由再次提起诉讼",法院根据该约定不能再受理原告的起诉

C.当事人约定"如果起诉,只能适用普通程序",法院根据该约定不能适用简易程序审理 D.当事人约定"双方必须亲自参加开庭审理,不得无故缺席",如果被告委托了代理人参加开庭,自己不参加开庭,法院应根据该约定在对被告两次传唤后对其拘传

【参考答案】

【答案】ABCD

【解析】本题实际是对处分原则的变相考查,当事人对哪些事项可以约定,即意味着哪些事项可以处分。

还明责任的分配由法律法规或司法解释作出规定,没有规定的,法院可根据公平原则进行分配。A项中的"合同是否履行无法证明时" 的证明责任分配,根据 《民事诉讼法解释》篆 90 条的规定当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,但法律易有规定的险外。在作出判决前,当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的,由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。" 该事项当事人不能进行约定,故A项法院根据约定分配证明责任的做法是错误的。

根据《民事诉讼法解释》第 214条的规定,原告撒诉或者人民法院按撤诉处理后,原告以同一诉讼请求再次起诉的,人民法院应予受理。故 B项中当事人的约定无效,如果再次起诉的,只要符合受理条件,法院应该受理。

根据《民事诉讼法》第 133 条的规定,人民法院对受理的案件,分别情形,予以处理∶(1)当事人没有争议,符合督促程序规定条件的,可以转入督促程序;(2)开庭前可以调解的,采取调解方式及时解决纠纷;(3)根据案件情况,确定适用筒易程序或者普通程序;(4)需要开庭审理的,通过要求当事人交换证据等方式,明确争议焦点。适用何种程序由法院依职权处理。依据《民事诉讼法》的规定,当事人可以约定适用简易程序,而不能约定适用昔通程序。故C项错误。

拘传的对象具有特定性,根据《民事诉讼法》第 109 条的规定,拘传的对象一般是必须到庭的被告。必须到庭的被告经两次传票传唤,无正当理由拒不到庭的,人民法院可以拘传。故对于是否采取狗传播施,当事人是不能约定的,D项错误。不仅如此,我们知道,代理人是当事人的代言人,因此在一般的民事案件中(离婚案件除外)代理人出庭的,当事人本人可以不出庭。本题答案为A、B、C、D。

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