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【刑诉法】2021司法考试题库:回避

2021-04-08 17:21:33 来源:中公法考   

一、试题精讲

1.林某盗版销售著名作家黄某的小说涉嫌侵犯著作权罪,经一审和二审后,二审法院裁定撤销原判,发回原审法院重新审判。关于该案的回避,下列哪些选项是正确的?(2014/二/67.多选)

A.一审法院审判委员会委员甲系林某辩护人妻子的弟弟,黄某的代理律师可申请其回避

B.一审书记员乙系林某的表弟而未回避,二审法院可以此为由裁定发回原审法院重审

C.一审合议庭审判长丙系黄某的忠实读者,应当回避

D.丁系二审合议庭成员,如果林某对一审法院重新审判作出的裁判不服再次上诉至二审法院,丁应当自行回避

【考点】回避的理由;回避的适用人员

【难度】★★

【答案】AB。解析:审判委员会委员甲是被告人林某辩护人妻子的弟弟,属于《高法解释》第二十三条规定第四项情形,即与本案的辩护人、诉讼代理人有近亲属关系的,因此属于可回避对象。黄某的代理律师,属于《刑事诉讼法》第三十二条规定中的诉讼代理人,有权申请回避,因此,黄某的代理律师可以申请甲回避。A项正确,当选。

《刑事诉讼法》第二百三十八条规定,第二审人民法院发现第一审人民法院的审理有违反回避制度情形的,应当裁定撤销原判,发回原审人民法院重新审判。因此一审书记员乙系林某的表弟应回避而未回避,二审法院可以此为由裁定发回原审法院重审。B项正确,当选。

一审审判长丙系被害人黄某的忠实读者,并不属于《高法解释》第二十三条规定的应当回避的情形。如果没有其他材料证明丙担任审判长可能影响公正审判,就不属于应当回避的情形。C项错误,不当选。

《高法解释》第二十五条第二款规定,“在一个审判程序中参与过本案审判工作的合议庭组成人员或者独任审判员,不得再参与本案其他程序的审判。但是,发回重新审判的案件,在第一审人民法院作出裁判后又进入第二审程序或者死刑复核程序的,原第二审程序或者死刑复核程序中的合议庭组成人员不受本款规定的限制”。丁某系发回重审后又进入二审程序的原二审合议庭成员,不受此款的限制,无需自行回避。D项错误,不当选。

故本题选AB。

2.法院审理过程中,被告人赵某在最后陈述时,以审判长数次打断其发言为理由申请更换审判长。对于这一申请,下列哪一说法是正确的?(2913/二/28.单选)

A.赵某的申请理由不符合法律规定,法院院长应当驳回申请

B.赵某在法庭调查前没有申请回避,法院院长应当驳回申请

C.如法院作出驳回申请的决定,赵某可以在决定作出后五日内向上级法院提出上诉

D.如法院作出驳回申请的决定,赵某可以向上级法院申请复议一次

【考点】回避

【难度】★★

【答案】A。解析:根据我国《刑事诉讼法》及司法解释的相关规定,回避需要有法定事由,如是本案当事人或者当事人的近亲属的、本人或他的近亲属和本案有利害关系的、与本案的辩护人、诉讼代理人有近亲属关系的、与本案当事人有其他利害关系,可能影响公正处理的、接受本案当事人及其委托人的请客送礼,或者违反规定会见当事人及其委托人、担任过本案的证人、鉴定人、辩护人、诉讼代理人、翻译人员等情形。被告人赵某在最后陈述时,以审判长数次打断其发言为理由申请更换审判长,不符合刑事诉讼法律规定的回避情形,根据相关法律规定应当当庭驳回。A项正确,当选。

回避的申请一般应当在宣布开庭后提出,但并不是说在之后的法庭审判阶段就一概不能提出,因此,以赵某没有在法庭调查之前提出回避为由驳回申请不正确。B项错误,不当选。

对驳回申请回避的决定,可以申请复议一次,不可上诉。但是,复议申请应当是向上一级法院提出,而非广义的“上级法院”。但对于驳回回避申请决定的复议,仅限于符合法定理由的,对不属于法定回避情形的,由法庭当庭驳回回避申请,且不得申请复议。C、D两项错误,不当选。

故本题选A。

二、知识点总结

(一)回避的对象

侦查人员 具体侦查人员和对具体案件的侦查有权参与讨论和做出决定的负责人
检察人员 检察长、副检察长、检察委员会委员、检察员和助理检察员
审判人员 各级人民法院院长、副院长、庭长、副庭长和审判委员会所有成员,审判员、助理审判员以及人民陪审员
书记员 包括侦查、起诉、审判阶段担任记录工作的书记员
鉴定员 包括侦查、起诉、审判阶段担任某个专门问题的鉴定工作,提供鉴定意见的人
翻译人员 包括在侦查、起诉、审判阶段担任翻译工作的人员
(二)回避的理由
身份回避 是本案当事人或者当事人的近亲属。
本人或他的近亲属和本案有利害关系
审判人员与本案的辩护人、诉讼代理人有近亲属关系的
与本案当事人有其他利害关系,可能影响公正处理的。
行为回避 接受本案当事人及其委托人的请客送礼,或者违反规定会见当事人及其委托人的
先前参与回避 担任过本案的证人、鉴定人、辩护人、诉讼代理人、翻译人员。
参加过本案侦查、起诉的侦查、检察人员不能再担任本案的审判人员。参加过同一案件侦查的人员,不得承办该案的审查逮捕、审查起诉、出庭支持公诉和诉讼监督工作,但在审查起诉阶段参加自行补充侦查的人员除外。
在一个审判程序中参与过本案审判工作的合议庭组成人员或者独任审判员,不得再参与本案其他程序的审判。

(三)回避的决定

回避人员 决定主体
审判人员、检察人员、侦查人员 分别由法院院长、检察长、公安机关负责人决定。
书记员、翻译人员和鉴定人 聘请或指派方的公安机关负责人、院长或者检察长决定
法院院长 本院审判委员会决定,院长不得参加讨论,由副院长主持
检察长和公安机关负责人 同级人民检察院检察委员会决定。检察委员会讨论检察长回避问题时,由副检察长主持,检察长不得参加。

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