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司法考试科目|《刑法》法定的一罪之考点汇总

2021-07-15 15:22:04 来源:中公法考   

法定的一罪之考点汇总

一、罪数概述

罪数形态,分为刑法分则、司法解释明文规定的罪数处理方法(法条)和罪数形态理论(理论)两部分内容。考生做题时,在判断行为人最终按一罪论处还是数罪并罚时,应当“先用法条,再用理论”。

罪数问题主要分为两种:一是定数罪的情形。二是定一罪的情形。

(一)数罪

定数罪的情形,分为同种数罪和异种数罪。同种数罪就是行为人触犯了数个罪,但是这数个罪名是相同的。如甲抢劫了3次,每次都触犯抢劫罪,这种情况一般不数罪并罚,但特殊情形也有可能并罚。

异种数罪是行为人以数个罪过、实施数个行为、侵犯了数个法益、每次触犯的罪名不同,而且这数个行为之间没有牵连、连续等特殊关系,这是最典型的数罪。如乙第一次实施盗窃、第二次实施强奸,没有疑问应该数罪并罚。

(二)一罪

定一罪的情形最典型的是一个行为定一罪的情况,即行为人以一个罪过、实施一个行为、只触犯一个罪名,这叫单纯的一罪。如甲以一个杀人故意,开枪将一人杀死,只能定一罪。但是难点在于,有些情况貌似成立数罪。

法定的一罪,是指有数个行为触犯了数个罪名,但法律明文规定按一罪处理;主要包括结合犯、集合犯。

二、结合犯

(一)概念和特征

1.结合犯是指数个原本独立的犯罪,根据刑法分则明文规定结合成一个犯罪。

最典型的结合犯的形式为:甲罪+乙罪=丙罪,我国目前没有这种情形,日本刑法中规定,实施强盗之际又强奸了受害人,不是分别构成强盗罪和强奸罪,而是构成强盗强奸罪。但是如果认为甲罪+乙罪=甲罪,属于结合犯的话,我国刑法中便有结合犯。

实例:刑法第239条第2款的规定,犯绑架罪,杀害被绑架人的,处无期徒刑或者死刑,并处没收财产。甲绑架了乙,得到赎金后,将乙杀死。甲原本构成两个独立的罪,即绑架罪和故意杀人罪,但根据上述条款规定,对甲只定绑架罪,处无期徒刑或者死刑,并处没收财产,不另定故意杀人罪。

【提示】我国刑法中的结合犯的还有:绑架中故意伤害被绑架人重伤、死亡的,拐卖妇女又奸淫被拐卖的妇女的。

2.结合犯必须是刑法明文规定的。

结合犯是基于刑法分则的明文规定,刑法之所以将数个原本独立的犯罪规定成为另一独立新罪,有的是因为原本独立的数罪之间存在密切联系,容易同时发生;有的是因为一罪是为另一罪服务的。如果刑法没有明文规定,则不是结合犯,应数罪并罚。

(二)处理原则

对于结合犯,根据法律规定,以所结合的犯罪,一罪论处,而不能以数罪论处。

(三)特殊问题

在前行为人的犯罪过程中,后行为人仅参与实施被结合的犯罪,仅成立被结合犯罪的共同犯罪。

实例:甲绑架他人后,乙仅参与杀害人质行为的,甲的行为属于绑架杀人的结合犯,乙的行为仅成立故意杀人罪的共犯。

三、集合犯

(一)概念

刑法将数个同种行为类型化后明文规定为一罪。

(二)分类

1.职业犯,是指将犯罪作为职业或业务反复实施,并被刑法规定为一罪。如:刑法第336条规定的非法行医罪,是职业犯。

【提示】不要求行为人将犯罪行为作为唯一职业,行为人在具有其他职业的同时,将犯罪行为作为副业、兼业的,也不影响职业犯的成立。

2.营业犯,是指以营利为目的反复实施某种行为,并被刑法规定为一罪。如:刑法第303条赌博罪所规定的“以赌博为业的”行为,是营业犯。

3.营业犯与职业犯的关键区别,在于要求具有营利目的的,属于营业犯,不要求具有营利目的的,属于职业犯。

(三)处理原则

集合犯是法定的一罪,应当根据法律的规定按一罪处理,不实行数罪并罚。

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