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司法考试科目|《刑法》实质的一罪之考点汇总

2021-07-15 15:19:11 来源:中公法考   

实质的一罪之考点汇总

实质的一罪,是指貌似触犯了数罪,实质上只有一个行为,最终只能定一罪;主要包括继续犯、想象竞合犯、结果加重犯。

一、继续犯

(一)概念

继续犯,也称持续犯,是指犯罪行为与不法状态在一定时间内一直处于继续状态的犯罪。例如,非法拘禁罪、绑架罪,拐卖妇女儿童罪、窝藏罪、危险驾驶罪。

(二)特征

1.犯罪实行行为和不法状态同时持续。

实例:甲将乙关押在黑暗的房间一周,甲的非法拘禁行为和乙人身自由被剥夺的不法状态在一周的时间中一直在持续。

2.时间的持续性。

实行行为必须持续一定的时间,从开始到结束没有间断。如果行为只有瞬间,不构成继续犯。

3.只有一个犯罪行为,侵害一个法益。

(三)处理原则

对继续犯,无论其持续时间长短,都只成立一罪,并不数罪并罚。

(四)特殊问题

1.既遂的时间

继续犯既遂的时间点比较特殊,只要实行行为在持续期间侵害了法益就构成既遂,但既遂后犯罪行为没有结束、终了,仍在持续。

2.犯罪继续期间,其他人加入可以成立共犯。

实例:甲绑架了丙的小孩,欲向丙勒索财物。此时乙参与进来,帮助看管小孩。当甲实力控制了人质就既遂,乙参与进来,构成绑架罪的共犯。

【提示】继续犯中在犯罪既遂后,在行为终了前,如果第三人参与犯罪的,成立共同犯罪,属于承继的共同犯罪。

3.正当防卫的时间

在犯罪既遂以后,如果犯罪行为继续存在,属于正在进行的不法侵害,允许进行正当防卫。

4.追诉期限的起算

继续犯的追诉期限应从犯罪行为终了之日,不是从犯罪成立之日计算。

5.新法溯及力问题

继续犯的行为持续时间跨越新旧刑法时,应全案适用新法处理,依然成立一罪。

实例:甲在1997年9月1日非法拘禁了乙,一直持续至1997年1 1月1日新刑法生效后被发现。对甲应适用新法,只定一罪。

6.继续犯与状态犯的区别

继续犯表现为犯罪行为与不法状态同时继续,但状态犯是指犯罪行为结束后,该行为造成的不法状态仍然在持续。如抢劫、抢夺、盗窃等财产犯罪是状态犯。

二、想象竞合犯

(一)概念

实施了一个行为,侵犯了数个犯罪的法益,触犯数个罪名。

实例:甲开一枪而致一人死亡、一人重伤,该行为同时触犯了故意杀人罪与故意伤害罪。

(二)特征

客观上只有一个行为,触犯了数个罪名,造成多种法益危害结果。

想象竞合的认定中,最重要的是行为个数的判断,究竟是一个行为还是数个行为,一个行为触犯数个罪名才是想象竞合。

数个行为触犯数个罪名不是想象竞合,则是典型的数罪;如果是作为犯罪手段的行为或结果的行为分别触犯不同的罪名,则构成牵连犯,这两种都不是想象竞合犯。

(1)想象竞合中的“一行为”指自然意义上或者社会一般观念上为一行为。

(2)一行为触犯了数个罪名,造成数个法益危害结果。

故意犯罪之间、故意犯罪与过失犯罪之间、过失犯罪之间都可以成立想象竞合犯,某个罪的预备行为与另一个罪的实行行为之间可以成立想象竞合犯。

(三)处理原则

在触犯的数罪中,从一重罪论处,不应数罪并罚。但刑法明文规定有例外:根据刑法第204条第2款,纳税人缴纳一般税款后,采用假报出口等手段骗取所缴税款,如果骗取的税款超过所缴纳税款,超过部分构成骗取出口退税罪,与逃税罪实行数罪并罚。

三、结果加重犯

(一)概念

结果加重犯:刑法规定的一个犯罪行为(基本犯罪),由于发生了严重结果而加重其法定刑的情况。

(二)成立条件

1.行为人实施基本犯罪行为,造成了加重结果(因果性)。

(1)基本犯罪行为与加重结果之间具有直接因果关系,做题时,应首先根据前述因果关系的判断标准分析有无因果关系,当基本行为和加重结果无因果关系时,不成立结果加重犯。

实例:甲重伤乙后潜逃,乙被送往医院,医生有重大过失导致乙死亡,因为甲的行为和死亡无因果关系,甲不成立故意伤害致死的结果加重犯。

(2)如果被害人自杀、自残或因自身过失等造成严重结果的,行为人的行为与伤亡的加重结果没有因果关系,不认定为结果加重犯。

实例:丁毁坏妇女面容,被害人感觉无法见人而自杀。丁行为与被害人死亡不具有因果关系,不成立故意伤害致人死亡。

例外是,暴力干涉婚姻自由罪、虐待罪的致人死亡的结果加重犯包括被害人自杀的情形。

(3)在基本行为之外,行为人的其他行为导致严重结果发生的,不成立结果加重犯

实例:甲某晚在一小巷里拦路抢劫,由于未抢到财物,因泄愤将被害人乙打成重伤,甲不成立抢劫致人重伤的结果加重犯,应以抢劫罪和故意伤害罪并罚。

(4)原则上结果加重犯应是对基本犯罪行为的对象造成加重结果,但发生事实认识错误(对象错误、打击错误)的情形不影响结果加重犯的成立。

实例:甲本打算伤害乙,但错误地将丙当作乙伤害致死,甲属于对象错误,是故意伤害致死的结果加重犯。

2.行为人对基本犯罪具有故意或者过失,对加重结果至少有过失(罪过性)。

3.刑法明文就发生的加重结果加重了法定刑(法定性)

由于刑法对结果加重犯规定了加重的法定刑,故对结果加重犯只能认定为一个犯罪,并且跟据加重的法定刑量刑,罪名仍是定原本的罪名,而不能以数罪论处。

(1)常考的结果加重犯:抢劫致人重伤、死亡,故意伤害致人死亡,非法拘禁致人重伤、死亡,强奸造成被害人重伤、死亡,拐卖妇女、儿童致使被害人或其亲属重伤、死亡

(2)没有规定结果加重犯的重点罪名:侮辱罪、诽谤罪、遗弃罪、强制猥亵、侮辱罪、猥亵儿童罪。

(3)如果刑法没有明文加重法定刑,结果再严重也不是结果加重犯,而是根据想象竞合等情况处理。

实例1:绑架罪中的“绑架致被绑架人死亡”的结果加重犯已被刑九取消,此时应以绑架罪基本犯与过失致人死亡罪的想象竞合犯论处。

实例2:强迫卖淫罪中的”造成被害人重伤、死亡“的结果加重犯已被刑九取消,此时应以强迫卖淫罪与过失致人重伤(死亡)罪的想象竞合犯论处。

(三)结果加重犯的处断原则

以一罪处罚,不实行数罪并罚,因为该结果已经作为适用较重法定刑的依据。

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