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2019法考模拟考试题:诉的相关考题(一)

2019-05-15 13:45:32 来源:中公法考

答案解析

1.【考点】诉讼请求的变更;诉的分类

【答案】D。解析:诉讼标的与诉讼请求既相互联系又相互区别。诉讼标的是当事人之间发生争议并要求法院作出裁判的民事权利义务关系,诉讼请求则是基于法律关系向法院提出的具体要求。但在不变更诉讼标的的前提下可以变更诉讼请求。

本案中,当事人的诉讼请求由将车修好变更为赔偿损失并赔礼道歉,只是具体的诉讼请求变更,但诉讼标的没有变化,依然是双方发生争议的财产损害赔偿法律关系。A项错误,不当选。

当事人变更诉讼请求是行使其处分权的表现,只要不违反法律规定,法院不能干涉其行使处分权,根据处分原则与《民事诉讼法》第一百四十条规定,“原告增加诉讼请求,被告提出反诉,第三人提出与本案有关的诉讼请求,可以合并审理”。原告在诉讼中是可以变更诉讼请求的。B项错误,不当选。

根据诉的理论,变更之诉是指原告请求法院以判决改变或消灭既存的某种民事法律关系的诉。本案原告起诉后变更诉讼请求并没有改变或消灭既存的侵权法律关系,故不是变更之诉。C项错误,不当选。

因为原告起诉侵权后不论是要求被告将车修好还是赔偿损失并赔礼道歉,都是要求对方承担一定的民事义务,符合给付之诉的特征。D项正确,当选。

故本题选D。

2.【考点】反诉与反驳

【答案】B。解析:反诉是指在诉讼程序进行中(诉讼系属中),本诉被告以本诉原告为被告向法院提起的诉讼。反诉的特征之一是“本诉的被告向本诉的原告提出独立的反请求”,也即反诉是独立的诉,必须有自己独立的诉讼请求。反驳是指被告针对原告提出的诉讼请求和理由,从实体上和程序上、从事实上和法律上予以否定或部分的否定。从性质上来讲,反诉是独立的诉,不因本诉的撤诉而消失,这是反诉与反驳最大的区别。

在四个选项中只有B项“租赁合同无效”构成反请求。

A项刘某的支付租金请求权已经超过诉讼时效是对原告刘某的支付租金请求权的否定,属于反驳,被告曹某并没有向法院提出自己独立的诉讼请求权。A项错误,不当选。

被告曹某向法院主张与原告刘某签订的租赁合同无效可以作为独立诉讼请求向法院提起确认之诉,所以在本诉系属中可能构成反诉。B项正确,当选。

C项中的“无支付能力”是对自身偿债能力的客观描述,既不属于反请求,也不属于抗辩,不构成反诉。C项错误,不当选。

D项曹某主张自己已经支付了租金是对原告刘某诉讼请求的阻却事由,属于抗辩,并不属于独立的诉讼请求。D项错误,不当选。

故本题选B。

3.【考点】诉的种类

【答案】C。解析:根据诉的性质和内容,可以将诉分为确认之诉、给付之诉和变更之诉(或形成之诉)。确认之诉是指原告请求法院确认其与被告之间存在或不存在某种民事法律关系的诉。给付之诉是指原告向被告主张给付请求权,并要求法院对此作出给付判决的诉。变更之诉是指原告请求法院以判决改变或消灭既存的某种民事法律关系的诉。

A项是认定公民无行为能力的特别程序案件,属于非讼案件,不存在诉的分类之说。A项错误,不当选。

B项中的申请宣告婚姻无效案件,是指婚姻关系自始无效,不是改变或消灭既存的婚姻关系,属于确认之诉而非变更之诉。B项错误,不当选。

《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释(二)》第二十七条规定,“当事人在婚姻登记机关办理离婚登记手续后,以婚姻法第四十六条规定为由向人民法院提出损害赔偿请求的,人民法院应当受理。但当事人在协议离婚时已经明确表示放弃该项请求,或者在办理离婚登记手续一年后提出的,不予支持”。张某与王某协议离婚后,又向法院起诉,主张离婚损害赔偿,法院应当受理,该诉属于给付之诉。C项正确,当选。

D项中赵某要求增加抚养费,表面上看,原告的诉求是要求给付抚养费,实则是原告要求通过诉讼变更母女之间的抚养关系的内容,属于变更之诉。注意,变更之诉包括变更诉的主体、客体和内容。D项错误,不当选。

故本题选C。

4.【考点】诉讼请求的增加、变更

【答案】C。解析:本题旨在考查诉讼标的与诉讼请求之间的关系与辨识。诉讼标的是当事人之间发生争议并要求法院作出裁判的民事权利义务关系,诉讼请求则是基于法律关系要求法院作出的特定判决。诉讼标的与诉讼请求是两个不同的诉讼概念,容易混淆。

本题中的诉讼标的是房屋租赁合同法律关系,而诉讼请求是要求乙支付拖欠的房租。甲在诉讼过程将之前房租从6 000元增至7 000元,实际上是诉讼请求的增加,当事人争议的民事权利义务法律关系并没有发生变化,即诉讼标的并没有变更,因而不是新的诉讼,不能作为新的诉讼来审理,当事人也不能以新诉另行起诉。《民事诉讼法》第一百四十条规定,“原告增加诉讼请求,被告提出反诉,第三人提出与本案有关的诉讼请求,可以合并审理”。原告增加诉讼请求可以合并审理,但不是必须合并审理。因此,A、B、D三项错误,不当选。C项正确,当选。

故本题选C。

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