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热点案例|订立遗嘱时 律师要一百个谨慎

2019-04-02 15:17:54 来源:上海市第二中级人民法院

一、案例来源

来源于——上海市第二中级人民法院民事判决书(2018)沪02民终10369号

瞿某委托某律师事务所代书遗嘱,律师返回律所后根据记忆整理而成,且无整个过程的录音、录像等证据予以佐证,故不符合代书遗嘱时空一致性要求,也无证据证明该遗嘱系遗嘱人的真实意思表示,因此法院认定代书遗嘱无效,继承属于法定继承。代书“遗嘱“中的“遗嘱继承人”将律所起诉,法院判决律所承担相应的责任。

二、考点聚焦

(一)遗嘱的形式及其关系

(二)律师的责任——委托合同的注意义务

三、考点分析

(一)遗嘱的形式

1、五种形式

遗嘱五种法定的形式-公证遗嘱 指经过公证机关公证的的遗嘱。公证遗嘱应当一式二份,由公证机关和遗嘱人分别保存。遗嘱人必须亲自办理公证遗嘱,不得代理。应由两名以上的公证员共同办理。因特殊情况只有一名公证员办理的,应由一名见证人见证并签名。

自书遗嘱 指遗嘱人生前亲手书写的遗嘱。①必须由遗嘱人亲自“书写”。②须注明年、月、日。③须有遗嘱人的亲笔签名。 遗书的处理:自然人在遗书中涉及死后个人财产处分的内容,确为死者真实意思的表示,有本人签名并注明了年、月、日,又无相反证据的,可按自书遗嘱对待。

代书遗嘱 指由遗嘱人口述遗嘱内容,他人代为书写制作的遗嘱。①由遗嘱人口述遗嘱内容。②两个以上无利害关系的见证人在场见证,其中一人代书。③遗嘱人、代书人、其他见证人签名、并注明年、月、日。

录音遗嘱 指由遗嘱人口述,以录音、录像为载体形成的遗嘱。①由遗嘱人亲自叙述遗嘱的全部内容。②两个以上无利害关系的见证人在场见证。

口头遗嘱 指遗嘱人用口头表述的遗嘱。①须是遗嘱人在危急情况下的口述。例如遗嘱人生命垂危或者有其他紧急情况,如参与重大军事行动、参加抢险救灾、遭遇意外事故等。②须有两个以上无利害关系的见证人在场见证。

2、遗嘱的形式效力

第一、立遗嘱人可以随时撤销、变更遗嘱。

第二、就同一内容的遗嘱,立有两份以上的,最新的遗嘱有效,其他的均因为被推翻而无效。

第三、公证遗嘱的效力优先其他遗嘱,新立的非公证遗嘱,不能推翻公证遗嘱。

3、典型考题

2015年甲立公证遗嘱:死后其全部遗产归长子乙。201 6年甲又前往同一公证部门立公证遗嘱:死后全部遗产归次子丙。由于儿子不孝,2017年甲又在家中亲笔书写一份遗嘱,写明其全部遗产死后归大女儿丁,并注明年月日。后甲因病住院,小女儿戊悉心照料,2018年甲病危口头遗嘱死后全部遗产归小女儿戊在场的两名护士可以见证。后甲死亡。关于本案,下列哪些说法是正确的?

A.2015年甲立的第一份公证遗嘱无效

B.2016年甲立的第二份公证遗嘱有效

C.丁无权继承甲的遗产

D.戊有权继承甲的全部遣产

解析:

甲定遗嘱四份

15年——公证遗嘱——乙

16年——公证遗嘱——丙

17年——自书遗嘱——丁

18年——口头遗嘱——戊——有两个见证人

首先四份遗嘱从形式上都可以成立,

但是【注意】公证遗嘱效力优先于其他形式的遗嘱。

因此17年和18年的遗嘱如和公证遗嘱相反,此时其他遗嘱无效。

公证遗嘱有两份,后者修改前者,相当于对前面未生效的遗嘱的撤回,因此导致15年的遗嘱无效。因此按照现行规定,16年的遗嘱有效。

因此A——15年第一份公证遗嘱无效,16年的公证遗嘱有效,只有丙得继承权其他均不能继承,答案选择ABC。

(二)从事律师业务的注意义务

本案中涉及因为律师的过失承担的损害赔偿责任,按照现行民法的规定,有偿委托承担的是无过失责任,即不管行为人律师有无过错均承担责任,何况本律师没有尽到相当的专业的注意义务,显然应该承担损害赔偿责任。

四、相关法条

《继承法》

第十七条 遗嘱的形式

公证遗嘱由遗嘱人经公证机关办理。 自书遗嘱由遗嘱人亲笔书写,签名,注明年、月、日。 代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证,由其中一人代书,注明年、月、日,并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。 以录音形式立的遗嘱,应当有两个以上见证人在场见证。 遗嘱人在危急情况下,可以立口头遗嘱。口头遗嘱应当有两个以上见证人在场见证。危急情况解除后,遗嘱人能够用书面或者录音形式立遗嘱的,所立的口头遗嘱无效。

第十八条 遗嘱见证人

下列人员不能作为遗嘱见证人: (一)无行为能力人、限制行为能力人; (二)继承人、受遗赠人; (三)与继承人、受遗赠人有利害关系的人。

第十九条 特留份规定

遗嘱应当对缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人保留必要的遗产份额。

第二十条 遗嘱的撤销、变更

遗嘱人可以撤销、变更自己所立的遗嘱。 立有数份遗嘱,内容相抵触的,以最后的遗嘱为准。 自书、代书、录音、口头遗嘱,不得撤销、变更公证遗嘱。

《合同法》第四百零六条 受托人的损害赔偿责任

有偿的委托合同,因受托人的过错给委托人造成损失的,委托人可以要求赔偿损失。无偿的委托合同,因受托人的故意或者重大过失给委托人造

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