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2019年法考主观题趋势-民事诉讼法与仲裁制度篇

2020-10-10 16:58:00 来源:中公法考   

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民事诉讼法与仲裁制度

1.融合性明显

作为程序法,民事诉讼法属于法条型学科,司法考试时代的民诉主观题,熟记法条即可正确作答,法考改革后,这一状况将改变。提供法条的情况下,更注重考查考生应用民诉法知识解决实务操作问题,2018年法考主观题的命题已呈现该趋势,以后民事诉讼法也将与实体法融合在一起,综合考查民事诉讼法、民法、商法的有关法律规则在司法实务中的运用。这要求考生对各学科的重要法律规则十分熟悉,能够综合运用法律知识全面分析一个案例中的各个部门法律知识点。

提问方式可以是多个问题,小问题涉及的法条相对少,题目相比也更简单;也可以概括提问,比如,问:请结合案例,从民事诉讼法和民事实体法角度,分析法院对本案应当如何处理。考生应当对案例深入分析后,分别从程序法、实体法两个方面作答。概括式提问还可以要求考生根据案例撰写起诉状、答辩状、判决书等法律文书,既考查考生对实体法知识的熟悉程度、案例分析能力,也考查了撰写法律文书这一实操能力。总之,概括式提问方式,需要考生对案例可能涉及的法律问题点做出综合的判断和考虑,对基础知识的扎实程度和实务处理能力要求更高,难度较大,考生应当在这方面作特别训练。

2.实务性加强

程序法是实践性强的学科,检验考生对民事诉讼法的掌握程度,最好的方法是让考生处理具体案件诉讼过程中的各种问题。法考民诉法主观题往难往深考查,是通过让考生代入实务中的各种角色去处理具体法律适用问题,以当事人、法官、代理律师等的身份办理具体案件,包括撰写起诉状、答辩状、辩护词、找出争议焦点、证据运用、根据认定事实给出处理意见、撰写判决书、撰写强制执行申请书等等。比如,问:假如你是XX公司的委托代理律师,请根据原告起诉状的内容,草拟一份答辩状。假如你是本案法官,请拟定一份一审判决书。请根据案情以及双方的主张,从承办案件的主审法官的角度,总结出本案的法律争议焦点和事实以及证据争议焦点。

争议焦点的归纳在实务中至关重要,也能集中考查办案能力。法庭争议焦点的归纳应该分两个层次进行:第一个层面是在事实层面,从证明目的和证明对象的角度归纳争议焦点。如果双方就证明目的或证明对象达成合意,就开始进入第二个层面——法律层面,即确定认定该事实的法律争议焦点是什么,也就是确定认定该事实的方法、解释法律和适用法律方面的争议焦点。理想化的争议焦点归纳模型是:确定无争议事实→归纳争议焦点→就争议事实分配举证责任→围绕争议焦点逐一举证、质证。

大多数法考考生没有真正接触过司法实务或者接触不深,应注意提升这方面的能力,多阅读研究真实案例的判决书,优秀的答辩状,重点学习其中的分析、推理论证过程,并辅以练习。

3.深入考查

考查法条没有明确规定的情形下考生如何适用法律。一些理论型考点,包括诉的类型、当事人适格问题、证据认定、重复起诉认定等,在具体案件中如何认定和适用,考验考生对相关概念内涵的准确把握和民事诉讼法原理的运用。比如,问:购买高档汽车用于商务接待是否属于用于“生活消费需要”从而适用《消费者权益保护法》?根据案情,法院应否采信XXX证据?请求支付本金的诉讼判决生效后,又提起请求支付利息的诉讼,是否构成重复起诉?要求考生在备考过程中不仅需准确记忆法条规定、法律概念,同时也应钻研理论型考点和相关诉讼基本理论。

4.体现新制度、社会热点

2018年法考主观题考查了民诉和仲裁中的破产程序制度和仲裁法,有点剑走偏锋的意味。实际上,仲裁法领域近年来出台了多部司法解释,如《最高人民法院关于仲裁机构“先予仲裁”裁决或者调解书立案、执行等法律适用问题的批复》《最高人民法院关于人民法院办理仲裁裁决执行案件若干问题的规定》《最高人民法院关于审理仲裁司法审查案件若干问题的规定》《最高人民法院关于仲裁司法审查案件报核问题的有关规定》。由此可见,考查仲裁相关内容并不意外。这也说明,考生应结合实践中的仲裁司法审查的案例理解新规则,尤其是要关注仲裁法与其他相关实体法和程序法之间的关联与互动。而企业破产法在供给侧结构性改革的时代背景下,也是社会热点之一。

这就要求考生在备考主观题时应侧重学习新的法律和司法解释,关注社会热点案例。新规定,比如,公益诉讼,互联网法院,关于知识产权的诉讼制度,仲裁等。社会热点、新型案件,比如,网约车侵权案件中证明责任分配和侵权责任承担,关于冷冻胚胎处置权的案件,应属于哪种案由?法院能否以没有相应案由可以适用裁定不予受理或者驳回起诉?法院能否创设案由?

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