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2020法考常考知识点解析:【商经法】公司为他人提供担保

2020-06-28 13:33:26 来源:中公法考   陈美宽

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中公法考网为广大考生带来了2020年法考《理论法》科目中公司为他人提供担保知识点解析,以及对应的考查要点,希望能为考生扫清备考误区。具体内容如下:

一、公司为他人提供担保

我国《公司法》第十六条规定公司为其股东或者实际控制人提供担保的,必须经股东会或者股东大会决议;公司为股东和实际控制人以外的人提供担保的,依照公司章程的规定,由董事会或者股东会、股东大会决议,实践中把上述规定总结为关联担保和非关联担两种类型。

(一)审判规则

《九民纪要》认为,公司为他人提供担保必须以公司股东(大)会、董事会等公司机关的决议作为授权的基础和来源。法定代表人未经授权擅自为他人提供担保的,构成越权代表。法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同,应区分订立合同时债权人是否善意分别认定合同效力:债权人善意的,合同有效;反之,合同无效。对债权人善意判定如下图所示:

类型

法律规定

订立合同时审查义务

审查标准

关联担保

必须由股东(大)会决议,未经股东(大)会决议,否则构成越权代表。

1.对股东(大)会决议进行了审查。

2.表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过,签字人员也符合公司章程的规定。

1.债权人决议内容的审查一般限于形式审查,只要求尽到必要的注意义务即可。

2.公司一般不能以决议系法定代表人伪造或者变造、程序违法、签章(名)不实、担保金额超过法定限额等事由抗辩债权人非善意。但是,公司有证据证明债权人明知决议系伪造或者变造的除外。

非关联担保

由公司章程规定是由董事会决议还是股东(大)会决议。

1.无论章程是否对决议机关作出规定,也无论章程规定决议机关为董事会还是股东(大)会,根据《民法总则》关于“法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制,不得对抗善意相对人”的规定,只要债权人能够证明其在订立担保合同时对董事会决议或者股东(大)会决议进行了审查,同意决议的人数及签字人员符合公司章程的规定,就应当认定其构成善意。

2.但公司能够证明债权人明知公司章程对决议机关有明确规定的除外。

(二)无须决议的情形

针对实践中存在大量不经公司决议就担保的现实,如果仅仅以未经决议就认定担保合同无效可能滋长公司恶意逃债的情形,所以当存在以下四种情况时即便债权人知道或者应当知道没有公司机关决议,也应当认定担保合同符合公司的真实意思表示,合同有效:

(1)公司是以为他人提供担保为主营业务的担保公司,或者是开展保函业务的银行或者非银行金融机构;

(2)公司为其直接或者间接控制的公司开展经营活动向债权人提供担保;

(3)公司与主债务人之间存在相互担保等商业合作关系;

(4)担保合同系由单独或者共同持有公司三分之二以上有表决权的股东签字同意。

无论是担保合同有效还是无效都会产生一定的法律后果,第一当担保合同有效时债权人有权请求公司承担担保责任。第二当担保合同无效时,公司不承担担保责任的,但可以按照担保法及有关司法解释关于担保无效的规定处理。第三公司举证证明债权人明知法定代表人超越权限或者机关决议系伪造或者变造,公司不承担合同无效后的民事责任第四法定代表人的越权担保行为给公司造成损失,公司可请求法定代表人承担赔偿责任的。公司没有提起诉讼,股东可以依据股东代表诉讼向法院起诉请求法定代表人承担赔偿责任的。

以上就是中公法考网为大家介绍的有关【商经法】公司为他人提供担保的知识内容。同时中公法考也针对《理论法》知识点的解析开设了以下课程。

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