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2020法考重点知识点解析:【刑法】挪用公款罪之行为类型

2020-03-25 09:28:28 来源:中公法考

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挪用公款罪之行为类型

在法考中,刑法分则最重要的三章是侵犯财产罪、侵犯公民人身权利、民主权利罪以及贪污贿赂罪。在贪污贿赂罪这一章中,最核心的三个重点罪名是贪污罪、受贿罪和挪用公款罪。大家在备考时,需要对挪用公款罪的行为类型进行理解并掌握。

《刑法》第384条(挪用公款罪)规定:“国家工作人员利用职务上的便利,挪用公款归个人使用,进行非法活动的,或者挪用公款数额较大、进行营利活动的,或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的,是挪用公款罪,处五年以下有期徒刑或者拘役;情节严重的,处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。

挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的,从重处罚。”

一、挪用公款罪的行为类型

1.超期未还型

挪用公款归个人使用+数额较大+超过3个月未还

数额较大的起点是5万元。

当然,挪用公款所生的利息不能计算在数额之内,但可作为非法所得予以追缴。

例如,国家工作人员甲为个人生活居住购房挪用公款20万,超过3个月未归还。甲构成挪用公款罪。

2.营利活动型

数额较大+进行营利活动

数额较大的起点是5万元,进行营利活动是指法律法规允许的牟利活动。

例如,挪用公款存入银行、购买股票等。

3.非法活动型

只要挪用公款进行非法活动,就可构成本罪。

虽然法律并没有数额限制,司法解释规定,以3万元以上为追究刑事责任起点。

例如,挪用公款用于走私、贩毒、赌博等。

二、挪用公款罪的行为类型认定需要注意的问题

1.三种挪用公款的情形不需考虑行为人主观意图,只需要看行为人的实际使用用途。

例如,行为人本来想挪用公款进行炒股,挪用后未进行炒股而是用于走私活动,对此,应当认定为挪用公款进行非法活动。

2.三种挪用公款的情形可能会发生竞合现象:行为人多次挪用公款,分别用于非法活动、营利活动与其他活动,但用于某项活动的公款数额未达到该项的定罪标准,或者分别来看,用于各项用途的公款数额都没有达到各项的定罪标准,但用公款的总数额达到某项定罪标准。

例如,甲挪用2万元从事非法活动,挪用3万元归个人使用,4个月后归还。分别来看,用于各项用途的公款数额都没有达到各项的定罪标准。对此,可以按照“轻行为吸收重行为”的原则合并计算挪用数额,即将“进行非法活动”数额计入“进行其他活动超过三个月未还”的数额,如合并计算后达到后者入罪标准,应当依法定罪处罚。因此,对于该例中,可以直接以超期未还型(5万元)追究其刑事责任。

三、牛刀小试

根据《刑法》与司法解释的规定,国家工作人员挪用公款进行营利活动、数额达到1万元或者挪用公款进行非法活动、数额达到5000元的,以挪用公款罪论处。国家工作人员甲利用职务便利挪用公款1.2万元,将8000元用于购买股票,4000元用于赌博,在1个月内归还1.2万元。关于本案的分析,下列哪些选项是错误的?

A.对挪用公款的行为,应按用途区分行为的性质与罪数;甲实施了两个挪用行为,对两个行为不能综合评价,甲的行为不成立挪用公款罪

B.甲虽只实施了一个挪用公款行为,但由于既未达到挪用公款进行营利活动的数额要求,也未达到挪用公款进行非法活动的数额要求,故不构成挪用公款罪

C.国家工作人员购买股票属于非法活动,故应认定甲属于挪用公款1.2万元进行非法活动,甲的行为成立挪用公款罪

D.可将赌博行为评价为营利活动,认定甲属于挪用公款1.2万元进行营利活动,故甲的行为成立挪用公款罪

【答案】ABC

【解析】根据2016年最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》规定,挪用公款进行非法活动和营利活动的起刑点分别变更为3万元和5万元。因此,本题只是在原规定数额的基础上解析其基本原理。

根据《刑法》与原司法解释规定,国家工作人员利用职务上的便利,挪用公款归个人使用,进行非法活动的(5000元以上),或者挪用公款数额较大(1万元以上),进行营利活动的,或者挪用公款数额较大(1万元以上)、超过3个月未还的,是挪用公款罪。可见,挪用公款的用途分为三类,三类挪用行为成立犯罪的条件不同。

国家工作人员甲利用职务便利挪用公款1.2万元,将8000元用于购买股票(营利活动),4000元用于赌博(非法活动),在1个月内归还1.2万元。如果严格按用途区分,那么甲的两个挪用行为都没有达到各自的入罪数额标准,因此其挪用行为都不构成犯罪。但是,这一结论显然并不具备合理性。如果甲将1.2万元公款全部用于营利活动,那么甲就构成挪用公款罪;但是甲将其中一部分用于非法活动(危害性更大),甲反而不构成犯罪。刑法理论上认为,三种用途之间并不是对立关系,而是包容评价关系,“非法活动”可以包容评价为“营利活动”,“营利活动”可以包容评价为“其他活动”,按照“轻行为吸收重行为”的原则合并计算挪用数额。那么,甲的行为就可以整体评价为“挪用公款1.2万元进行营利活动”,符合“挪用公款数额较大,进行营利活动”的入罪标准,成立挪用公款罪。但是,绝对不可以将购买股票的营利活动认定为非法活动,因为这是对被告人不利的类推解释。A、B、C三项说法错误,当选。D项说法正确,不当选。

故本题选ABC。

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